Вопрос. Скажите, пожалуйста, если единственный владелец ООО и член совета директоров занимает одновременно должность члена совета директоров и должность врача, какой договор необходимо заключить (трудовой договор с врачом или трудовой договор с членом совета директоров с указанием, что дополнительные обязанности - это обязанности врача)?
Статья 221(8) Коммерческого кодекса предусматривает, что “член правления имеет право на вознаграждение, соответствующее его обязанностям и финансовому положению компании”, а статья 224(1) Коммерческого кодекса гласит: “Собрание участников избирает и отзывает членов совета директоров своим решением”.”
Напротив, статья 44(3) Закона о труде гласит, что “члены исполнительных органов столичной компании должны иметь трудовой договор, если они не работают на основании другого гражданско-правового договора”.
Рассматривая эти правовые нормы, можно сделать вывод о наличии коллизии, поскольку, с одной стороны, Коммерческий кодекс определяет порядок приема на работу членов исполнительного органа столичной компании, а с другой стороны, Трудовой кодекс требует заключения трудового договора, если не был заключен иной гражданско-правовой договор. С точки зрения теории права очевидно, что в случае коллизии специальная норма применяется в большей степени, чем общая.
Для установления трудовых отношений с членом правления не обязательно заключать с ним трудовой договор, хотя такое право предусмотрено Трудовым законодательством, а для определения размера его вознаграждения достаточно решения собрания членов или наблюдательного совета. Из этого следует, что к членам совета директоров акционерного общества применяется Коммерческий закон (и другие специальные законы и положения, регулирующие коммерческое право), а не общие положения Трудового закона.
В своем решении от 19 октября 2005 года по делу № SKC-653 Сенат Верховного суда пришел к выводу, что “если трудовые отношения отсутствуют, но член правления имеет право действовать от имени компании, достаточно иметь договор поручения, по которому одна сторона обязуется выполнить для другой определенное поручение, а принципал обязуется признать действия принципала обязательными для себя в соответствии со статьей 2289 Гражданского кодекса. В данном случае договором поручения является решение собрания участников об избрании (назначении) А.Б. членом правления и согласие А.Б. быть членом правления общества”.”
Хотя правовые отношения каждого члена правления с компанией устанавливаются на основании мандатного договора, учитывая свободу договора, компания может также регулировать свои правоотношения с членом правления на основании иного гражданско-правового договора, в том числе трудового договора в соответствии с пунктом 3 статьи 44 Трудового кодекса. В случае возникновения спора о характере заключенного договора, в соответствии со сложившейся практикой Сената Верховного суда, будет учитываться выраженное намерение сторон и оцениваться положения, содержащиеся в договоре, а если компания договорилась с членом правления об условиях, характерных для трудовых отношений, например, о предоставлении отпуска, то такой договор также может быть признан трудовым.
Итак, обобщая вышесказанное, я делаю вывод, что члены правления не обязаны иметь трудовые договоры. Но если член правления состоит в трудовых отношениях (в рассматриваемой правовой ситуации член правления также занимает должность врача) с фиксированным рабочим днем, подчиняется распоряжениям работодателя, получает регулярное вознаграждение и имеет другие признаки, свидетельствующие о трудовых отношениях, то, конечно, в этом случае должен быть заключен трудовой договор на работу врача. Как вариант, в этом случае может быть заключен один трудовой договор с дополнительной должностью члена правления. Иными словами, не должно быть двух трудовых договоров с одним и тем же работодателем. В данном случае, вероятно, будет достаточно трудового договора в качестве врача.
